Principios Generales de Tratamiento Tributario de Extranjeros
por Los Estados Unidos.

Autor:  Licenciado Raúl J. Sánchez de Varona

 

El propósito de este breve artículo es el de resumir de manera concisa, algunos de los aspectos mas importantes de impuestos de los Estados Unidos con relacion a extranjeros. Generalmente, viajes de corta duración a los Estados Unidos, por negocio o por placer, la apertura de una cuenta bancaria en los Estados Unidos o la apertura de una cuenta extranjera en dólares con inversión en valores de los Estados Unidos, no dan como resultado ninguna responsabilidad de impuestos. Es la presencia mas regular en los Estados Unidos, inversiones en bienes raíces en los Estados Unidos, o la participación en un negocio en los Estados Unidos lo que ocasiona impuestos en los Estados Unidos.

El Código de Rentas Internas de los Estados Unidos ("IRC") grava un impuesto sobre los de todas las fuentes mundiales a individuos de los Estados Unidos¹ y sociedades². El IRC también grava un impuesto a extranjeros, o individuos no-residentes con relación a ciertos tipos de ingresos tales como un ingreso de fuente Estadounidense, o un ingreso efectivamente conectado con comercio o negocio en los Estados Unidos³. En términos muy simples, los extranjeros no-residentes están sujetos a impuestos igual que un contribuyente Estadounidense, sobre ingresos comerciales de fuente en los Estados Unidos. Adicionalmente, los Estados Unidos grava un impuesto fijo del 30 porciento en sumas recibidas de fuentes dentro de los Estados Unidos, que son "ingresos fijos o determinados anuales o periódicos, ganancias e ingreso".⁴. Este tipo de ingreso por lo general se llama "Ingreso FDAP". Los tipos mas comunes de ingresos FDAP son intereses, dividendos, rentas y regalías. El impuesto en este tipo de ingreso es el 30 porciento de la cantidad bruta de ingreso efectivamente conectada con un comercio o negocio en los Estados Unidos. Las regulaciones promulgadas por el Departamento del Tesoro clasifican todos los ingresos por servicios prestados dentro de los Estados Unidos como ingreso efectivamente conectado.⁵

Usualmente, los extranjeros no-residentes no están sujetos a impuestos sobre ganancias de capital, ya que las ganancias de capital no son el tipo de ingreso FDAP recurrente. Sin embargo, hay tres excepciones a la regla. Primero, las ganancias de capital generadas por la venta de un inmueble en los Estados Unidos o las acciones de una compañía controladora de bienes raíces en los Estados Unidos, son tratados como si fueran ingreso directamente conectado.⁶ Segundo, las ganancias de capital atribuibles a, o efectivamente conectadas con, la conducción de un comercio o negocio en los Estados Unidos, también están sujetas a impuestos.⁷ Tercero, las ganancias de capital de extranjeros no-residentes que cumplen con la prueba de presencia substancial, están sujetas a impuestos.

Las estipulaciones generales anteriores se aplican tanto a individuos como a corporaciones extranjeras. El IRC también impone el Impuesto sobre Ganancias de Sucursales a las corporaciones extranjeras.⁸ De acuerdo con este impuesto, una corporación extranjera debe pagar un 30 porciento de impuesto sobre las ganancias de la sucursal, en la medida en que su sucursal de los Estados Unidos repatríe, o se considere que está repatriando, sus ingresos de las operaciones locales a la casa matriz extranjera.

Este impuesto es en adición al impuesto general sobre ingresos corporativos.⁹

Para fines de impuestos de los Estados Unidos, un extranjero se considera ser residente y por lo tanto sujeto a impuestos sobre sus ingresos de fuentes en todas partes del mundo, si cumple con una de tres pruebas. Primero, ha sido admitido como residente permanente legal de los Estados Unidos ("green card" o "tarjeta verde")? Segundo, ha estado substancialmente presente en los Estados Unidos durante el año fiscal? Tercero, ha elegido ser tratado como un residente para efectos de impuestos de los Estados Unidos para el año específico?¹⁰

Si la persona tiene una "tarjeta verde" durante cualquier día del año fiscal, entonces estará sujeta a impuestos por todos sus ingresos del año, alrededor del mundo. Si cumple con la prueba de "presencia substancial", también estará sujeta a impuestos por todos sus ingresos del año, alrededor del mundo. La presencia substancial es una prueba en dos etapas. Si la persona pasa mas de 183 días durante cualquier año calendario en los Estados Unidos, esta cumple con dicha prueba. Si esta pasa mas de 120 días en los Estados Unidos durante cualquiera tres años consecutivos, está sujeta a impuestos sobre los ingresos que reciba en el mundo entero. Mas sin embargo, si durante ese período de tres años pasa mas de 120 días en un año, pero menos de 183 días y si cumple con la excepción de "conexión mas cercana", entonces no será considerada como residente para efectos de impuestos durante ese año en particular. La excepción de "conexión mas cercana" es una "prueba de la totalidad de las circunstancias". Esto significa que la persona debe tener una residencia para efectos de impuestos en otra jurisdicción, reportar y pagar impuestos por los ingresos en esa jurisdicción y tener otros indicios de residencia, tales como la propiedad de una casa, licencia de conducir, afiliación a una iglesia, afiliaciones a clubes sociales, etc.¹¹

Muchas de las estipulaciones relacionadas con el pago de impuestos de los Estados Unidos por extranjeros, están limitadas o son derogadas por las estipulaciones de tratados bi-laterales de impuestos. Los Estados Unidos tiene tratados de impuestos en efecto con muchas jurisdicciones. Los tratados típicamente ofrecen trato mas favorable en cuanto a impuestos y menores retenciones.

A menudo surgen preguntas con relación a cual es el nivel de actividad que cumple con los requisitos de los impuestos bajo el concepto de "ingreso efectivamente conectado". Como mencionáramos anteriormente, el ingreso efectivamente conectado con un comercio o negocio en los Estados Unidos, está sujeto a impuestos de la misma manera que el ingreso de un residente de los Estados Unidos.¹² Si no existe un comercio o negocio en los Estados Unidos, el IRC impone impuestos solamente sobre ciertos ingresos de fuente de los Estados Unidos, típicamente ingreso por inversión pasiva, a una taza del 30 porciento. No hay mucha información sobre lo que constituye un "comercio o negocio en los Estados Unidos".¹³ La actividad de inversión pasiva no alcanza el nivel de un comercio o negocio. El recibo de participaciones o dividendos de un pagador de los Estados Unidos no califica como ingreso efectivamente conectado con un comercio o negocio de los Estados Unidos.¹⁴

El IRC tiene varias estipulaciones que contemplan que ciertos tipos de ingreso deben ser tratados como ingreso de comercio o negocio, tales como los ingresos de ciertos estudiantes extranjeros, maestros o visitantes por intercambio¹⁵ También, los extranjeros que poseen bienes raíces en los Estados Unidos podrían elegir que el ingreso que estos derivan fuera considerado como ingreso por comercio o negocio.¹⁶ El hacer esta elección permite al extranjero el beneficio de reclamar ciertas deducciones de negocios tales como depreciación, en lugar de estar sujeto al impuesto a una tarifa fija del 30 porciento sobre el ingreso bruto por rentas.

Una vez que a un extranjero se le considera estar participando en un comercio o negocio en los Estados Unidos, el ingreso efectivamente conectado a esas operaciones es gravable con las mismas tarifas generalmente aplicables a ciudadanos y residentes norteamericanos. El término "efectivamente conectado" significa todos los ingresos por ventas, servicios, o fabricación del comercio o negocio de los Estados Unidos.¹⁷ Por ejemplo, el ingreso por inversión en una fuente en los Estados Unidos, es un ingreso efectivamente conectado si el ingreso se deriva de activos utilizados en la conducción del comercio o negocio de los Estados Unidos, o si las actividades del comercio o negocio de los Estados Unidos fueran un factor predominante en la realización del ingreso. En algunas situaciones limitadas, algún ingreso de fuente extranjera será tratado como efectivamente conectado y por tanto, sujeto a impuestos. Generalmente ese tipo de ingreso no es gravable. Sin embargo, hay excepciones tales como ingreso de fuentes extranjeras atribuible a una "oficina o lugar de negocio fijo" en los Estados Unidos.¹⁸ Sin embargo, la regla general es que sólo el ingreso de fuente norteamericana podría ser efectivamente conectado y estaría sujeto a impuestos.

Esta última pregunta da pie a uno de los asuntos mas importantes en la imposición de impuestos internacionales en los Estados Unidos - las regulaciones sobre fuentes. Generalmente, la fuente del ingreso es determinada mediante la residencia del pagador.¹⁹ La regulación de la fuente se aplica a todo tipo de ingreso, incluyendo pagos de intereses. Pero, el IRC tiene estipulaciones muy claras relacionadas con los impuestos sobre pagos de intereses. Como se estipula anteriormente, el interés es el tipo de ingreso FDAP mas común y por lo tanto, sujeto a impuestos. Sin embargo, el IRC específicamente estipula tres instancias en las cuales el interés por fuente de los Estados Unidos se excluye del pago de impuestos. El interés devengado por un extranjero no-residente o una corporación extranjera por depósitos en bancos de los Estados Unidos, no está sujeto al 30

porciento de impuestos sobre FDAP.²⁰ Segundo, el descuento por expedición original al que un extranjero tiene derecho, también está exento de impuestos.²¹ Por último, los intereses de portafolio recibidos de un interés extranjero, también están exentos de impuestos.²²

Todas las consideraciones anteriores, junto con otros asuntos importantes de interés para extranjeros que invierten en los Estados Unidos, tales como los Impuestos por Patrimonio o Regalo, Sucesión, y la Ley de Impuestos sobre Intereses Extranjeros en Bienes Raíces("FIRPTA")²³ sugieren enfáticamente el diseño y la creación de un modelo de inversión minucioso. Debido a todas las consideraciones involucradas y la constante necesidad de anonimidad y confidencialidad, este modelo debe ser diseñado con la participación de abogados calificados, planificadores financieros y contadores públicos certificados ("CPAs").

Por una variedad de razones, incluyendo la facilidad de administración, transferencia en el caso de muerte, administración en caso de incapacidad, confidencialidad y anonimidad, en muchos casos a los extranjeros se les aconseja invertir en los Estados Unidos a través de sociedades "offshore" típicamente de paraísos fiscales²⁴ ("OPHC"), a través de una fundación familiar privada²⁵ o a través de un fideicomiso²⁶. Por ejemplo, un individuo en Latino América desea invertir en los Estados Unidos en una variedad de áreas tales como fondos de títulos valores, bienes raíces y cuentas de equidad. Para fines de impuestos, el individuo necesita tener cuidado de no ser considerado un residente para propósito de impuestos norteamericanos. El individuo tiene dos hijos de dos

hijos de dos matrimonios y está preocupado en cuanto a la distribución de sus activos. Este inversionista puede abrir una OPHC en las Islas Vírgenes Británicas o en las Islas Caimán. Esta compañía, la cual podría tener acciones al portador o registradas, puede luego abrir cuentas en los Estados Unidos y en el extranjero, para invertir en opciones de títulos valores y en una cuenta separada para inversiones de equidad tradicionales. Si el individuo luego desea invertir en bienes raíces en los Estados Unidos y la propiedad produjera ingreso por rentas en los Estados Unidos, entonces el curso apropiado sería el de crear otra OPHC²⁷, A su vez, esa OPHC crearía una corporación norteamericana para ser propietaria del activo de la propiedad inmueble de los Estados Unidos.

El modelo diseñado para este inversionista extranjero da como resultado menos exposición al impuesto de Estados Unidos, minimizando la creación de un FDAP gravable (el cual se grava a una tarifa bruta del 30 porciento); en lo relacionado con el impuesto gravable, lo caracteriza como un ingreso efectivamente conectado (por lo tanto gravado en base neta, después de las deducciones aplicables); estableciendo procedimientos para evitar el Impuesto Sobre Ganancias de la Sucursal; y creando un vehículo para la generación de ingreso libre de impuesto y ganancias de capital. Ademas, el modelo brinda una ruta libre de impuestos efectiva, de bajo costo, para impuestos de patrimonio y regalos para que el individuo disponga de sus activos al momento de su muerte.²⁸

Naturalmente, las leyes y las regulaciones relacionadas con el impuesto de los Estados Unidos a individuos, corporaciones y fideicomisos extranjeros, son bastante complicadas. Todos los intereses extranjeros involucrados en tratos financieros con los Estados Unidos deben buscar la asesoría y consejería de abogados, consejeros financieros y contadores con muchos conocimientos en el campo internacional.

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1 Un contribuyente de los Estados Unidos se define como cualquier ciudadano de los Estados Unidos, sin importar el domicilio o la residencia, cualquier residente permanente legal (portador de "green card") y todos los residentes norteamericanos para efectos de impuestos, que se definen como aquellos no-ciudadanos o residentes permanentes legales que satisfacen la prueba de presencia substancial. Para este último propósito, "residente de los Estados Unidos para efectos de impuestos" no denota ningún estatus migratorio especial o particular.

2 Naturalmente, el impuesto actual adeudado se reduce en muchos casos por las estipulaciones aplicables de tratados bi-laterales de impuestos de los Estados Unidos.

3 IRC Sec. 871

4 IRC Sec. 871(a)

5 IRC Sec. 871(b) y Reg. 1.864-4(c)(6)(ii).

6 IRC Sec. 897.

7 IRC Sec. 871(a).

8 IRC Sec. 884.

9 IRC Sec. 882.

10 IRC Sec. 7701(b)(1)(A)

11 IRC Sec. 7701(b),911(d)(3), Reg. 1.911-2(b)

12 IRC Secs. 871(b) y 882.

13 IRC Sec. 864(b).

14 IRC Sec. 871(a) y 881.

15 IRC Sec. 871(c)

16 IRC Sec. 871(d)

17 IRC Sec. 864(c)

18 IRC Sec. 864(c)(4)(A).

19 IRC Sec. 861(a).

20 IRC Sec. 871(I) y 881(d)

21 IRC Sec. 871(a)(1)(C) y 881(a)(3).

22 IRC Sec. 871(h) y 881(c)

23 Se hace referencia a estos asuntos en mayor detalle, en artículos separados escritos por este autor.

24 En otro artículo, este autor discute las similitudes, diferencias, ventajas, desventajas y costos de una variedad de compañías personales extranjeras tenedoras, en jurisdicciones como las Islas Vírgenes Británicas, Bahamas, Islas Caimán, Irlanda, Andorra, Guernesey, Isla del Hombre, Madagascar y Turks y Caicos.

25 La fundación familiar privada es una entidad disponible bajo la ley de Curazao, para propiedades financieras personales. Hay mas información disponible sobre estas entidades en la oficina del autor.

26 El concepto de "fideicomiso" está muy bien establecido y definido en todos los países de ley común tales como los Estados Unidos, Gran Bretaña y todas las colonias Británicas y los países de la comunidad de naciones.

27A pesar de que nada evita que todas las inversiones se hagan a través de un OPHC, una variedad de factores, tales como responsabilidad limitada, menor exposición a impuestos y planificación financiera minuciosa, sugieren que se forme una OPHC separada.

28 Conforme a este escenario, el individuo podría estar en posibilidad de contravenir las leyes de su domicilio en cuanto a la condición de heredero forzado

 

  

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